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企業吊銷營業執照后的法律問題
作者:佚名    信息來源:本站原創    點擊數:    更新時間:2011-03-10
企業吊銷營業執照后的法律問題企業吊銷營業執照后的法律問題司法實踐中存在著企業由于經營不善,其生產經營活動存在嚴重困難,無法繼續經營,企業存在歇業或者半歇業的情況,同時不按照工商行政管理部門的規定進行年檢,從而被吊銷營業執照。根據《中華人民共和國公司登記管理條例》第三條規定:“公司經公司登記機關依法登記,領取《企業法人營業執照》,方取得企業法人資格。自本條例施行之日起設立公司,未經公司登記機關登記的,不得以公司名義從事經營活動?!貝喲頌蹩梢鑰闖?,是否領取《企業法人營業執照》成為企業是否成立的要件,由此可以得出,企業被吊銷營業執照即喪失其主體資格。但是企業領取的營業執照,進行商事登記,在法理上存在此等效力嗎?因此有必要了解商事登記的法律性質。
  一、商事登記的法律性質
  商事登記是指有關義務人依照商法典、商事登記法或者其他特別法的規定,向商事登記機關申請注冊登記并被登記機關核準注冊登記和公告的法律行為。一般認為商事登記制度源于歐洲中世紀,經過近代商法尤其是公司法的繼承和發展,已經成為現代各國商法上的重要制度。這種制度要求商人將自己的重大情況和信息通過商事登記機關注冊登記而公開,讓社會公眾和第三人了解和掌握,為社會和第三人提供最低限度的?;?。因此商事登記制度是商事事務公開的重要手段。在大陸法系國家,法律要求商人將自己的重大事務進行注冊登記;在英美法系國家,法律要求商人將自己的重大事務進行注冊登記。一旦商人依照法律的規定進行了商事注冊登記,則該種登記將會產生一定的法律效力。如果商人違反法律的強制性的規定,沒有按照要求進行登記,商人將承擔一定的法律責任。對于商事登記的性質存在兩種觀點,一種觀點認為,商事登記具有公法性質。認為許多國家法律規定商事主體只有通過登記才能取得權利能力和行為能力,未經登記不能從事商事經營活動;對于商事登記的程序和登記事項都有法律明確規定,商事登記申請人不得任意加以變更。①另一種觀點認為,商事登記具有私法性質。認為商事登記機關的登記并非根據國家公法進行的,而是根據一個國家的民商事法律規定來進行的,而民商事法律本質上屬于國家私法;另一方面,商事登記機關對商人的事項進行登記,其目的是為了公示商人的基本情況,為社會公眾和債權人提供最低限度的?;?,商事登記機關僅僅是消極的登記機關而非管理機關②。本文認為以上兩種觀點都從某一個側面分析商事登記,由于我國對于商事登記規定在公司法中,公司法雖然是私法,但是公司法中同時規定對商事主體違反公司法的行政法律責任,此種規定具有公法性質,因此不能簡單地將我國公司法認定為私法,其具有一定的公法性質。對于公司的登記規定,我國公司法及其登記管理條例對此進行了強制性的規定,而不是任意性的規定,有關商主體必須遵守該規定,否則給予制裁。因此對于商事登記具有公法性質。
  二、商法人營業執照的作用
  企業進行商事登記,領取營業執照,進行生產、經營活動。營業執照在企業的經營活動中所起作用或者功能應定位是:
  1、營業執照是公司完成設立登記、取得企業法人資格的憑證。
  營業執照的性質是國家授權的企業管理機關,依法給核準的注冊企業頒發的準予其從事生產經營活動的合法憑證。企業法人營業執照表明了企業主體資格和營業資格的同時獲得。根據《民法通則》的規定,企業經主管機關核準登記,即可取得法人資格。但隨后出臺的企業法律法規和規章、尤其是國務院和國家工商局出臺的有關企業登記規則卻將核準登記和簽發營業執照緊密聯系在一起,并將營業執照的簽發或領取作為企業完成設立登記, 取得企業法人資格的標志,日益凸顯其對企業法人資格的證明效力,而逐步弱化了核準登記對企業法人資格的確認功能,核準登記現在已經蛻化為純粹的程序法環節。企業違反法律、法規,被吊銷營業執照即宣告企業各種資格的全面消滅,且這種消滅不以注銷登記為前提。
  2、營業執照是公司獲得經營資格,成為市場活動中的合法主體,可以在公司章程規定的經營范圍或者核準登記范圍內從事經營活動的憑據?!豆痙ā返諂嚀醯詼?、第三款規定:“公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經營范圍、法定代表人等事項。公司營業執照記載的事項發生變更的,公司應當依法辦理變更登記,由公司登記機關換發營業執照?!薄豆鏡羌槍芾硤趵返諶躋餐娑似笠當涓段?,應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。該條例第七十三條對公司登記事項變更而未予登記的,規定責令限期登記,對于必須經核準而未獲得批準,擅自從事相關活動,情況嚴重的,吊銷營業執照。改變以前規定企業必須在核準的經營范圍內從事經營活動的規定。
  三、企業被吊銷營業執照后的主體資格問題
  企業由于違法經營或者未按照法律法規的規定進行年檢被吊銷營業執照,此時企業的主體資格是否存在,存在下面幾種觀點。
  1、法人人格否定說。這種觀點認為,法人制度原為社會生活的需要,為大眾的便利和公共利益的處置而創設的?;詿?,法人如果設立是為了不法目的,或者設立法人有反社會的傾向,或者為其他公共利益所不允許的情況,國家自然有權力剝奪法人的人格,從而否定法人的存在。在現實生活中,企業被吊銷營業執照是對其人格的絕對否定,即企業被全面、永久的被否定。
  2、行為能力消滅說③。該觀點認為,吊銷營業執照是一種行政處罰措施,消滅企業的經營資格,并不是消滅企業的主體資格,企業在一定范圍內仍視為存續,可以參加訴訟、清償債務等一系列善后事務。
  3、行為能力限制說④。該觀點認為,企業被吊銷營業執照之后,其主體資格仍然存在,只是其行為能力受到一定的限制,無法像正常的企業那樣進行經營活動,類似于限制行為能力的自然人,只在清算意義上存在。
  由于理論上觀點的不一,從而在國家工商行政管理局和最高人民法院對吊銷營業執照的法人的法律地位一直存在不同的看法。如國家工商行政管理局工商企字【1997】第173號《關于企業登記管理若干問題的執行意見》第10條規定,企業被吊銷營業執照的,其法人資格或者經營資格終止。2002年5月8日工商總局工商企字【2002】第106號《關于企業法人被吊銷營業執照后法人資格問題的答復》更加明確地表達了上述觀點,其中表明:“企業法人營業執照是企業法人憑證,申請人經登記主管機關依法核準登記,領取企業法人營業執照,取得法人資格。因此,企業法人營業執照被登記主管機關吊銷,企業法人資格隨之消亡?!薄岸云笠搗ㄈ碩?,吊銷營業執照就意味著其法人資格被強行剝奪,法人資格也就隨之消亡,并由登記主管機關在企業登記檔案上予以載明,不需要被吊銷營業執照的企業法人再申請辦理注銷手續?!?004年6月10日國家工商總局發布的《企業登記程序規定》第十八條規定:“企業被依法撤銷設立或者吊銷營業執照的,應當停止經營活動,依法組織清算。自清算結束之日起30日內,由清算組依法申請注銷登記?!彼淙還ど套芫止娑ǖ蹕抵湊盞鈉笠稻逅悴燉磣⑾中?,但并未改變企業法人吊銷營業執照其主體資格即告終止的立場。最高人民法院對此采取不同的觀點。如最高人民法院法經【2000】24號《關于企業法人被吊銷營業執照后,其民事訴訟地位如何確定的函》中指出:“企業法人被吊銷營業執照后,應當依法進行清算,清算程序結束并辦理工商注銷登記后,該企業法人才歸于消滅,因此,企業法人被吊銷營業執照后至被注銷登記前,該企業法人仍應視為存續,可以自己的名義進行訴訟活動?!閉庵止娑?,可以看出企業法人被吊銷營業執照后,其主體資格并不一并消滅,其仍然可以參加訴訟,而不能進行經營活動,即法人資格和經營資格出現了分離。
  有學者把工商行政部門將營業執照集法人資格和經營資格的證明效力于一身的企業登記制度,稱之為“統一主義”立法模型,并在對其進行理論檢討的基礎上,指出這種立法模型將公法和私法領域的問題混為一談,視營業執照為企業取得主體資格和經營資格的憑證,結果導致了實踐操作和理論上的困惑。為了從制度設計上徹底解決目前企業被吊銷法人營業執照后并不否認其法律主體資格的問題,有的學者還進一步提出了借鑒我國香港地區的公司立法,實行企業登記制度中企業法人資格和經營資格分別由核準登記與營業執照來證明的“分離主義”立法改革思路。
  四、解決實踐中被吊銷營業執照企業存在的途徑
  本文認為,“分離主義”立法模型的改革思路無疑是一種非常有益的探索,但實踐中公司被吊銷營業執照后所帶來的一系列問題與困惑,并非以上觀點所能解決的?!豆鏡羌槍芾硤趵返謁氖豕娑吮壞蹕抵湊盞墓居星逅?,在清算后注銷公司登記。此種規定對以前的規定是一種進步,但不具有可操作性,或者說在公司法人不進行清算時,由誰進行清算。法律規定以及理論探討的內容在理論上是成立了,不存在任何矛盾,在實踐中仍然存在種種問題在于法律規定、理論探討的是以企業已喪失繼續存在的可能性,應采取積極主動行為為前提,來解決企業不作為、不進行清算時產生問題。問題的關鍵在于企業被吊銷營業執照后其不法狀態何以繼續存在,或者說企業被吊銷營業執照后其不法狀態得以存在的原因是什么。
  在司法實踐中,工商行政管理部門在對企業作出吊銷營業執照,并予以公告后,并未采取進一步的措施,吊銷才營業執照仍然在企業處懸掛,公章未收回,仍然在繼續使用,有的稅務登記、銀行賬戶仍然存在,這些現象的存在致使第三人認為其仍具有經營資格,繼續與其進行業務往來,這是造成被吊銷營業執照的企業得以繼續存在的根本原因。而依照2002年《中華人民共和國企業法人登記管理條例》第二十條規定:“規定企業法人歇業、被撤銷、宣告破產或者因其他原因終止營業,應當向登記主管機關辦理注銷登記?!鋇詼惶豕娑ǎ骸捌笠搗ㄈ稅燉磣⑾羌?,應當提交法定代表人簽署的申請注銷登記報告、主管部門或者審批機關的批準文件、清理債務完結的證明或者清算組織負責清理債權債務的文件。經登記主管機關核準后,收繳《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,收繳公章,并將注銷登記情況告知其開戶銀行?!鋇詼豕娑ǎ骸捌笠搗ㄈ肆烊 鍍笠搗ㄈ擻抵湊鍘泛?,滿六個月尚未開展經營活動或者停止經營活動滿一年的,視同歇業,登記主管機關應當收繳《企業法人營業執照》、《企業法人營業執照》副本,收繳公章,并將注銷登記情況告知其開戶銀行?!鋇詼逄醯諞豢罟娑ǎ骸暗羌侵鞴芑睪朔⒌摹鍍笠搗ㄈ擻抵湊鍘肥瞧笠搗ㄈ似局?,除登記主管機關依照法定程序可以扣繳或者吊銷外,其他任何單位和個人不得收繳、扣押、毀壞?!貝右隕系墓娑ǹ梢鑰闖?,工商行政管理部門的不作為是造成被吊銷營業執照企業繼續存在的主要原因。
  對被吊銷營業執照的企業進行清算,也是解決問題的重要方面。對被吊銷營業執照的企業進行清算,可以有效解決企業被吊銷營業執照所產生的善后問題。在實踐中,被吊銷營業執照的很多情形是企業資不抵債,通過不進行年檢而被吊銷營業執照的手段,達到逃避債務,因此對于被吊銷營業執照的企業進行清算顯得尤為重要。對于被吊銷營業執照的企業進行清算,應由工商行政管理部門組織有關機構、個人參加的清算組對企業資產進行清算,對于存在被吊銷營業執照的企業拒不配合、提交帳目不清、主要負責人無正當理由逃避等情況,因無相關的法律規定,對此應加強相關的立法,避免被吊銷營業執照的企業繼續存
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