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山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀要1
作者:佚名    信息來源:本站原創    點擊數:    更新時間:2011-03-14

山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀要

魯高法【2008】243號

   近年來,民事審判工作中的新情況、新問題層出不窮,熱點、難點問題不斷涌現,引起社會關注的案件不斷增多,案件審理難度不斷加大。特別是隨著《物權法》、《勞動合同法》等新的民事法律法規以及最高人民法院相關司法解釋的頒布實施,對提高民事審判法律適用的準確性提出了新的更高的要求,同時全省民事法官也面臨著需要進一步轉變審判理念,更新法律知識和提升法學理論水平等新的挑戰。為貫徹落實全國法院指導人民調解工作座談會、第二十二次全省法院工作會議和省法院黨組理論學習中心組讀書會的精神,強化“以當事人為本”的理念,“高快好省”地妥善審理好各類民事案件,提高全省各級人民法院民事法官的法律適用能力和水平,規范法律適用標準,促進司法公正,進一步開創全省民事審判工作的新局面。省法院于2008年8月27日—29日在威海市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業務對口的民事審判庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議?;嶸?,省法院周玉華院長發表了重要書面講話,李勇副院長作了重要講話?;嵋橐鑰蒲Х⒄構畚傅?,圍繞周玉華院長和李勇副院長的重要講話精神,認真分析探討了當前全省民事審判工作的特點和發展態勢以及面臨的主要形勢,安排部署了當前和今后一個時期全省的民事審判工作,研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律適用問題。與會人員一致認為,這次會議統一了思想,堅定了理念,明確了任務,凝聚了力量,必將對全省民事審判工作實現新的發展、新的跨越起到重要的推動作用?;嵋榫湍承┟袷擄訃姆墑視帽曜即锍閃嘶竟彩?,現就有關問題紀要如下:

一、關于婚姻家庭案件中若干問題的處理問題

   會議認為,婚姻家庭案件面廣量大,收案總量占全部民事案件的三分之一,而且婚姻家庭案件的處理關系到我國和諧婚姻家庭關系的構建和社會的穩定,因此,各級人民法院必須高度重視婚姻家庭案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的及時公正處理,依法?;せ橐齙筆氯說暮戲ㄈㄒ?,促進和諧穩定的婚姻家庭關系的建立。2001年我國《婚姻法》修改后,最高人民法院先后出臺了適用《婚姻法》的司法解釋,對于規范和指導婚姻家庭案件的審理發揮了重要的作用,但隨著形勢的發展和《物權法》等相關民事法律的頒布實施,婚姻家庭案件中出現了許多新情況新問題,迫切需要加強婚姻家庭案件適用法律的研究,進一步規范婚姻家庭案件的審理。依據《婚姻法》、《物權法》等法律法規和最高人民法院司法解釋規定的精神,結合我省民事審判工作實際,會議就審理婚姻家庭案件中的若干問題達成傾向性意見:

(一)關于返還彩禮糾紛的處理問題。要準確理解最高人民法院關于婚姻法適用司法解釋的精神,將返還彩禮的范圍主要限制在男女雙方未結婚的情形下,對男女雙方結婚時間比較短或者結婚后未同居生活的,要準確判定司法解釋規定的“生活困難”的標準,即一方因彩禮的給付造成其生活絕對困難,不足以維持當地最基本生活水平的,可以有條件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主張;對于男女結婚超過1年以上的,原則上不支持一方要求退還彩禮的訴訟請求。

(二)關于婚姻關系存續期間,夫妻一方可否請求分割共有財產的問題。該問題的處理涉及到《物權法》的適用問題,《物權法》第九十九條對共有財產的分割問題作出了明確規定。該規定在維持共同共有財產關系的基礎上,突破了傳統民法的共有理論,有條件地允許共同共有人在特殊情況下,即共有基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以分割共有財產。夫妻共同財產作為共同共有的典型形式,是否允許夫妻雙方在婚姻關系存續期間予以分割,《婚姻法》未明確規定。共有基礎喪失,即解除婚姻關系的情形下,應當允許當事人分割夫妻共同財產;對于《物權法》規定的共有人“有重大理由”請求分割共有財產的情形,法律未具體規定,尚需要立法或者司法解釋加以明確,在此之前,對于婚姻關系存續期間一方或者雙方以“重大理由”為事由請求分割夫妻共同財產的,不予支持。

    對于夫妻雙方約定財產分別所有的,婚姻關系存續期間,夫妻一方請求分割財產的,人民法院原則上不予支持。

(三)關于成年子女請求父母支付撫養費應否支持的問題。隨著我國社會生活水平的不斷提高,教育費用也不斷增加,成年子女特別是接受大學教育的成年子女的教育費、撫養費等費用相應地不斷增長,單純依靠子女自身的勞動收入很難完成學業,尤其是父母離異的,子女的教育費用更難以為繼,由此產生了大量糾紛。以往審判實踐中一般支持成年子女要求父母支付教育費的訴訟請求,但《婚姻法》修改后,將成年子女排除在“不能獨立生活的子女”之外,因此,對于已經具有完全行為能力的成年子女請求父母支付教育費等費用的,原則上不予支持。

(四)關于婚姻關系存續期間購買的保險離婚時如何處理的問題?;橐齬叵蕩嫘詡涔郝虻謀O罩擲啾冉細叢?,有些具有分紅性質,有些具有儲蓄性質,有些具有消費性質,有的指定受益人,有的未指定受益人。處理該問題應當依據《婚姻法》、《保險法》等法律的規定,對于婚姻關系存續期間購買保險的行為,應視為一種處分夫妻共同財產的行為,離婚時只能對現有的夫妻共同財產予以分割。對具有人身性質的保險合同中的財產利益明確約定由受益人享有的,應當認定為受益人的個人財產,不宜作為夫妻共同財產分割;對具有分紅、儲蓄等財產性質的保險合同中的財產利益,應當作為夫妻共同財產加以分割;保險合同尚未到期的,可以另行處理。

(五)關于結婚登記有瑕疵的婚姻關系的處理問題。實踐中違反《婚姻登記條例》的行為,如婚姻當事人未親自到場,由他人代為辦理登記;以他人的名義或者身份證辦理結婚登記;一方以虛假身份領取結婚證,而并非婚姻當事人等等均是婚姻登記過程中存有瑕疵的行為。這些行為不屬于《婚姻法》規定的無效婚姻或者可撤銷婚姻的范圍,因此,對因婚姻登記中的瑕疵引起的婚姻關系糾紛,不屬于人民法院民事訴訟的受理范圍,應當告知當事人由婚姻登記機關予以處理。

(六)關于婚姻協議的效力認定問題。在婚姻關系存續期間,婚姻當事人達成的協議應當區別以下情形加以處理:一是婚姻當事人僅就財產分割和子女撫養達成協議的,屬于以協議離婚作為附生效條件的協議,如果協議離婚不成,則應認定協議不生效。在離婚訴訟中,該協議不能作為人民法院處理財產分割和子女撫養問題的依據;二是婚姻當事人簽訂的以履行夫妻忠實義務為內容的協議,由此產生的糾紛,人民法院不予受理;三是以限制婚姻當事人一方的婚姻自由原則為內容的協議,應當認定為無效。

(七)關于判決不準離婚的案件,判決主文如何表述的問題。目前,離婚案件中,不準婚姻當事人離婚的判決主文的表述方式很不統一,審判實踐中主要有兩種表述方式:一種表述方式為“駁回原告的離婚請求”,另一種表述方式為“不準許當事人離婚”。對此,會議經研究認為,對于判決不準當事人離婚的案件,在判決主文中采納“不準婚姻當事人離婚”的表述方式比較妥當,這是由離婚案件的特殊性決定的,因為離婚案件在第一次判決不準離婚后,在法律規定的期限內,當事人仍然可以向人民法院起訴離婚,如果第一次離婚訴訟采納駁回訴訟請求的處理方式,則有違民事訴訟理論“一事不再理”的原則。

二、關于人身損害賠償案件中若干問題的處理

    會議認為,近年來,隨著“以人為本”等社會文化價值理念的逐步提升,民事主體的權利意識日益增強,維護自身權利的自覺性日漸提高,特別是隨著經濟的發展和社會的進步,各種社會公害逐漸增多,進而增大了人身傷害的危險空間,導致人身損害賠償案件越來越多,新情況新問題不斷涌現。當前,人身損害賠償案件的結構和類型已經發生了深刻變化,一般侵權損害賠償案件的比例在下降,而各種特殊侵權案件、新類型侵權案件的比例逐年上升,特別是交通事故損害賠償案件、醫療事故損害賠償案件、物件損害賠償案件、危險行為損害賠償案件、環境污染損害賠償案件等已經成為人身損害賠償案件的主要類型。與此同時,訴訟請求的賠償數額不斷增長,動輒索賠上百萬元的案件屢見不鮮,體現了賠償由低額化向高額化發展的趨向;侵權損害賠償案件所涉及的民事權利的范圍不斷擴展,由原來的生命權、健康權等擴展到隱私權、人格尊嚴權、人身自由權等權利;人身損害賠償案件的訴訟主體呈現多元化,個人責任、自己責任逐步被團體責任、社會責任所取代。此外,人身損害賠償案件的理論價值越來越凸顯,體現了人身損害賠償案件審判實踐的發展對侵權責任法理論的推動作用。盡管最高人民法院陸續出臺了若干關于人身損害賠償案件適用法律的司法解釋,但仍然無法解決當前審判實務中存在的一些法律適用問題,為此,與會人員對當前審理人身損害賠償案件中存在的一些問題進行了充分討論,形成比較一致的意見:

(一)關于安全保障義務人補充賠償責任的裁判方法問題。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定的安全保障義務人的補充賠償責任是第三人介入侵權的情形下發生的。侵權人的直接賠償責任與義務人的補充賠償責任既非按份責任,亦非連帶責任,更不能適用原因力理論來確定各自的賠償責任份額。在安全保障義務人沒有任何過錯的情形下,不能判令義務人承擔賠償責任;在安全保障義務人具有過錯的情形下,應當首先由侵權人承擔直接賠償責任,安全保障義務人在其過錯范圍內承擔補充賠償責任;安全保障義務人承擔賠償責任后,可以向侵權人追償。

    在具體處理時,侵權人不明確的,可以直接確列安全保障義務人為被告;侵權人明確的,可以確列侵權人和安全保障義務人為共同被告。在侵權人和安全保障義務人作為共同被告的情形下,在判令侵權人承擔賠償責任的同時,還應當在裁判文書中明確安全保障義務人承擔補充賠償責任的具體范圍或者數額,并注明安全保障義務人享有追償的權利。

(二)關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》的精神, 《醫療事故處理條例》施行后,訴到法院的醫療事故損害賠償糾紛,參照條例的有關規定辦理,因醫療事故以外原因引起的其他醫療賠償糾紛,適用民法通則的規定,由此造成了醫療損害賠償案件在法律適用上的“二元化”,但在實踐中,與因醫療事故以外原因產生的醫療行為相比,醫療事故無論是在過錯上還是在損害結果上,都更為嚴重。由于適用不同法律的差異,造成賠償標準的差別比較大,顯然對醫療事故的受害人是不公平的,不利于平衡醫患之間的利益關系。為妥善解決賠償標準上的不平衡問題,省法院審判委員會經研究認為,對于醫療事故損害賠償糾紛,如果根據醫療事故處理條例計算的賠償數額明顯低于按照最高法院人身損害賠償司法解釋計算的數額的,可酌情提高賠償數額,但最高不應超過最高人民法院人身損害賠償司法解釋所確定的范圍和標準。

(三)關于醫療事故的鑒定問題。由于受到法律適用“二元化”的影響,實務中出現了患者要求醫療過錯鑒定,而醫療機構要求醫療事故鑒定的沖突現象。這種情況下,根據《醫療事故處理條例》和最高人民法院司法解釋的精神,應當堅持醫療事故鑒定優先的原則,支持醫療機構申請醫療事故鑒定的請求;對于經醫療事故鑒定不構成醫療事故的,可以根據患者的申請,進行醫療過錯鑒定。

(四)關于交通事故認定書的效力問題。根據《道路交通安全法》的規定,公安交通管理部門出具交通事故認定書的行為不是具體行政行為,只是人民法院處理道路交通事故損害賠償案件的重要證據之一,如當事人一方或者雙方無相反的證據或者足以推翻其結論的理由,交通事故認定書應當成為人民法院認定案件事實的依據。當事人一方或者雙方對交通事故認定書提出異議的,應當提供相關的證據或者說明理由,并承擔結果意義上的舉證責任。

(五)關于道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則問題。根據最高人民法院司法解釋的精神,道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則仍以機動車運行支配和機動車運行利益歸屬為標準,凡是符合其中一個標準的均應當為確定承擔賠償責任的主體,但是否承擔連帶責任應當區別不同的情形加以判斷。

(六)關于機動車買賣未辦理過戶手續情形下發生交通事故如何確定賠償責任主體的問題。根據《物權法》的規定,機動車買賣未辦理登記過戶手續的,只要出賣人將標的物交付給買受人,便完成了《物權法》規定的動產物權變動,是否必須辦理機動車的登記過戶,既非機動車交易雙方的強制性義務,亦非機動車所有權轉移的標志,在此情形下發生交通事故的,應當由實際支配機動車輛的買受人承擔道路交通事故損害賠償責任。

    依據《保險法》和國務院行政法規的規定,出賣人將機動車出賣給他人時,應當及時通知承保的保險公司,并辦理保險關系的轉移手續。據此規定,很多保險公司以投保人未及時通知保險人為抗辯事由拒絕承擔交通事故的損害賠償責任,對此,會議認為,出賣人已經為出賣機動車輛交納道路交通事故強制責任保險的,即使沒有辦理保險關系的過戶手續,在保險期限內亦不能免除承保的保險公司應當承擔的限額賠償責任。

(七)關于機動車掛靠經營情形下發生交通事故如何確定賠償責任的問題?;倒銥烤那樾偽冉細叢?,但都是法律所禁止的,目前審判實務中對機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故如何確定被掛靠人的損害賠償責任存在較大的分歧,各地做法不一,《2005年全省民事審判工作座談會紀要》依據最高人民法院內部批復的精神,規定被掛靠人在收益范圍內承擔賠償責任。這樣規定相對比較合理,但實踐中不易操作,鑒于掛靠經營的不法性以及實務中的可操作性,對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的,原則上由掛靠人與被掛靠人承擔連帶賠償責任。

(八)關于交通事故強制責任保險的適用問題。道路交通事故強制責任保險屬于一種法定險,根據《道路交通安全法》的規定,交通事故發生后,首先應當由承保的保險公司承擔限額賠償責任,因此,交通事故受害人交通事故直接責任人,保險公司應當作為共同被告參加訴訟。

    對于保險公司承擔的交通事故強制責任保險限額能夠區分賠償項目的,可以在裁判文書中明確加以區分,不能區分的,由保險公司在賠償限額總額內承擔責任。

(九)關于機動車一方自愿參加機動車商業性保險,應當如何處理的問題。依據《道路交通安全法》的規定,機動車一方在投保道路交通事故強制責任保險的同時,還可以依據《保險法》的規定選擇參加商業性保險。對于機動車一方自愿投保的第三者責任保險,屬于商業性保險的性質,發生道路交通事故的,按照保險合同的約定予以處理。

(十)關于在道路交通管理部門主持下達成的調解協議的效力問題。道路交通事故發生后,在道路交通管理部門主持下達成的調解協議,只要內容不違反法律的強制性規定,可以作為處理道路交通事故的裁判依據。

三、關于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理

    會議認為,近年來,隨著我國勞動制度改革的進一步深化,全國立法機關加大了勞動立法的力度和廣度,2007年先后出臺了《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》、《就業促進法》等勞動法律,從而使我國的勞動法制體系逐步完備。勞動立法的發展和完善給勞動爭議案件的審判工作提出了一系列新任務、新要求,首先,勞動爭議案件的收案數量呈現快速增長趨向,今年上半年,全省勞動爭議案件收案數量比2007年同期增長了36%,遠遠超過其他民事案件的增長速度,給審判工作帶來較大的壓力;其次,新的法律規定如何在審判實務中貫徹落實也給勞動爭議案件的審判工作提出了較大的挑戰。根據形勢發展的要求,會議強調,全省各級人民法院在勞動爭議案件的審判工作中一定要認真貫徹落實好《勞動合同法》等法律的規定,牢固堅持“司法為民”的根本宗旨,切實貫徹好“公正司法,一心為民”的司法指導方針,尊重勞動者的勞動價值和權利,充分體現勞動法關于傾斜?;だ投呷ㄒ嫻牧⒎ㄖ傅妓枷?,維護好勞動者的合法權益,特別是要注重發揮勞動爭議案件審判的職能作用,把推動構建和諧的勞動關系,促進勞動力市場的健康發展作為審判工作的指導思想。依據《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》的規定,結合我省勞動爭議案件審判工作實際,會議對勞動爭議案件審理中的若干法律適用問題進行了討論和研究,達成了傾向性意見:

(一)關于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調解仲裁法等法律的適用問題。勞動法與勞動合同法等法律之間的關系,法律未明確規定。由于勞動合同法等沒有明確規定將勞動法作為其立法依據,且勞動合同法等法律的制度設計和具體規定已經突破了勞動法的規定,因此,對于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調解仲裁法、就業促進法等法律之間的關系,我們認為,屬于一般法與特別法的關系,在審理勞動爭議案件中,要按照特別法優于一般法、新法優于舊法的法律適用規則來具體適用和援引不同的法律。

(二)關于仲裁時效在勞動爭議訴訟中的適用問題?!獨投櫚鶻庵儼梅ā吠黃屏死投ǖ墓娑?,將當事人申請勞動爭議仲裁的時效規定為一年,且規定了中止、中斷的情形。仲裁時效作為一種特殊的時效制度,其與訴訟時效在性質上、法律后果上都是一致的,但勞動爭議訴訟中是適用仲裁時效,還是適用《民法通則》規定的二年訴訟時效一直是實務中有爭議的問題。對此,會議認為,勞動爭議案件與其他民事案件相比,具有一定的特殊性。由于勞動關系的動態多變,需要勞動關系當事人在發生爭議的情況下,盡快主張權利,因此,在勞動爭議訴訟中適用《勞動爭議調解仲裁法》規定的一年仲裁時效更有利于維護勞動者的合法權益。

    勞動者通過付出勞動獲得的勞動報酬,是其維持本人及其家庭生存、發展的基本條件,必須加以特殊的司法?;?,因此,對于勞動者在勞動關系存續期間向用人單位追索工資等勞動報酬引起的爭議,不適用仲裁時效的規定。

    在勞動爭議訴訟中,人民法院不得主動審查當事人的訴訟請求是否超過仲裁時效并援引時效制度作出裁判,但當事人提出抗辯的除外。

(三)關于用人單位的就業歧視行為引發的糾紛如何受理的問題。用人單位的就業歧視行為違反了《勞動法》、《就業促進法》規定的平等就業原則,是侵害勞動者平等就業權的行為,勞動者依據《就業促進法》第六十二條的規定直接向人民法院起訴的,人民法院應告知當事人向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會申請解決。當事人不服仲裁裁決向人民法院起訴的,人民法院應當受理,但范圍僅限用人單位在招聘勞動者過程中的就業歧視所發生的糾紛;對于招用人員簡章和招聘廣告中的歧視內容所發生的爭議,人民法院不宜受理。

(四)關于簽訂勞動合同發生的爭議如何處理的問題。用人單位與勞動者簽訂勞動合同應當遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則,體現當事人雙方的意思自治。因用人單位與勞動者簽訂勞動合同發生的爭議,應當屬于人民法院受理的勞動爭議案件的范圍。在具體處理中,對于勞動者請求與用人單位簽訂勞動合同,而用人單位不愿簽訂的,應當自用人單位實際用工之日雙方形成勞動關系,并依據《勞動合同法》第八十二條規定判令用人單位承擔懲罰性賠償責任,而不宜強制裁判勞動者與用人單位簽訂勞動合同。

    根據《勞動合同法》的規定,用人單位自勞動用工之日起滿一年不與勞動者簽訂勞動合同的,視為用人單位已與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同,在此種情形下,勞動者請求用人單位承?!獨投賢ā返詘聳豕娑ǖ吶獬ピ鶉蔚?,原則上不予支持。

(五)關于國家機關、事業單位和社會團體與勞動者之間的關系認定問題。依據《勞動合同法》第二條的規定,國家機關、事業單位和社會團體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同,都視為建立勞動關系,《2005年全省民事審判工作會議紀要》中關于國家機關、事業單位和社會團體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關系的意見不再適用。

    國家機關與其聘任制公務員之間的爭議,依照《公務員法》的規定屬于人事爭議的范圍;事業單位與其聘用制工作人員之間的爭議,也屬于人事爭議的范圍。

(六)關于用人單位和勞動者簽訂勞動合同時未履行告知義務和說明義務是否影響勞動合同效力的問題。根據《勞動合同法》第八條的規定,用人單位在招用勞動者時應當履行如實告知義務,勞動者也應當履行相關的說明義務,對用人單位與勞動者未履行上述義務的,原則上不確認勞動合同無效,但用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時,有證據證明具有主觀上隱瞞、欺騙對方的故意,則可依據《勞動合同法》第二十六條的規定認定構成欺詐,確認勞動合同無效。

  用人單位未如實履行告知義務的,勞動者可以請求解除勞動合同,并可以要求用人單位支付經濟補償金。

(七)關于法律規定的支付令失效后如何處理的問題?!獨投櫚鶻庵儼梅ā返謔鹺汀獨投賢ā返諶醴直鸞睹袷濾咚戲ā飯娑ǖ鬧Ц讀畛絳蛞氳嚼投榘訃拇碇?,這對于保證勞動爭議調解協議的完全履行和保障勞動者及時獲得勞動報酬的權利具有重要的程序價值,但支付令失效后,如何確定勞動爭議處理程序,兩法未明確規定,對此,會議認為,對于當事人雙方在勞動爭議調解組織主持下達成調解協議,一方當事人不履行的,另一方當事人可以依法向人民法院申請支付令,支付令失效的,人民法院可以直接受理。審理中經審查,調解協議不存在無效情形的,可以作為人民法院裁判的依據;對于勞動者向人民法院申請支付令請求用人單位支付拖欠的勞動報酬的,支付令失效后,該糾紛仍應按照先裁后審的處理機制加以解決。

(八)關于用人單位和勞動者對勞動爭議終局裁決不服分別向人民法院起訴如何處理的問題?!獨投櫚鶻庵儼梅ā返謁氖?、四十九條對勞動者和用人單位不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決的,設計了兩種不同的救濟途徑,即勞動者在法定期限內向人民法院起訴和用人單位在法定期限內申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于法律規定的受理法院不同,勢必造成同一案件在訴訟程序上的沖突。對于勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁裁決,分別向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁裁決的,應當區別以下情形加以處理:對于勞動者和用人單位先后向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁的,應由先受理的人民法院進行審理,后受理的人民法院應當不予受理;對于勞動者和用人單位同時向人民法院起訴或者撤銷仲裁的,人民法院已經分別立案的,應先中止勞動者起訴的案件,待用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件終結后再行審理。

(九)關于用人單位違法解除或者終止勞動合同的,經濟補償金和賠償金是否同時并用的問題。根據《勞動合同法》第四十八條和八十七條的規定,用人單位違法解除或者終止勞動合同的,勞動者要求用人單位繼續履行勞動合同的,人民法院應當予以支持;勞動者不要求繼續履行勞動合同的,可以判令用人單位向勞動者支付賠償金,賠償的標準為經濟補償金的二倍。用人單位承擔賠償責任的,不再支付經濟補償金。

(十)關于勞動過程中發生的傷害事故未經工傷認定的,如何適用法律的問題。實踐中,一些工傷事故發生后,用人單位和工傷勞動者及其近親屬在法定期限未及時申報工傷造成工傷不能確認,或者申報工傷后未被勞動行政主管部門認定,這種情形下,人民法院在民事訴訟中不能對工傷作出認定,也無權委托勞動行政主管部門進行工傷認定,因此,不能適用國務院《工傷保險條例》予以處理,可以按照一般人身損害賠償案件予以處理。

(十一)關于勞動爭議仲裁機構在法定期限內未受理或者未裁決的案件如何受理的問題。根據《勞動爭議調解仲裁法》第二十九、四十三條的規定,勞動爭議仲裁委員會在收到仲裁申請5日內或者受理仲裁申請45日內應當及時受理或者作出裁決,在法定期限內,勞動爭議仲裁委員會未依法受理或者作出裁決的,當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。據此,當事人向人民法院起訴的,人民法院應當受理,但當事人必須提供相關的證據證明勞動爭議仲裁委員會在法定期限內未及時受理或者作出裁決的事實。

(十二)關于人事爭議案件如何適用法律的問題。目前,人事爭議案件不論在實體還是在程序上都缺乏明確具體的法律規定,給人民法院審理人事爭議案件帶來一定的難度。由于人事爭議案件與勞動爭議案件在糾紛性質、解決機制和處理程序上具有較大的一致性,因此,我們認為,審理人事爭議案件的程序可以適用《勞動爭議調解仲裁法》的有關規定,2007年中共中央組織部、人事部、解放軍總政治部頒發的《人事爭議處理規定》(國人部發【2007】109號)是人事爭議仲裁工作的程序性規定,可以作為人民法院處理人事爭議案件程序的參照。

    在事業單位改革過程中,因事業單位聘用制人員與單位發生的爭議可以適用國務院辦公廳《關于在事業單位試行人員聘用制度意見的通知》(國辦發【2002】35號)的規定加以處理。該意見沒有規定的,適用《勞動合同法》的有關規定。

四、關于建設工程施工合同糾紛案件中若干問題的處理

    會議認為,近年來,隨著我省基礎設施建設的加快發展,建筑市場和建筑行業發展迅速,已經成為我省國民經濟的新的增長點,但同時由于建筑市場的賣方地位,使建筑市場供需矛盾仍然非常突出,建設單位違規發包建設工程,建筑施工企業違法分包、轉包建設工程的現象普遍存在。尤其是建筑施工企業隨意拖欠農民工工資,損害農民工合法權益的現象更為嚴重,導致建設工程施工合同糾紛越來越多,處理難度越來越大。為依法公正審理好建設工程施工合同糾紛案件,促進建筑市場的健康發展,維護廣大農民工的合法權益,結合我省民事審判工作實際,現就審理建設工程施工合同糾紛案件中遇到的有關法律適用問題提出如下指導意見。

(一)關于建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效應當如何把握的問題。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第三項規定,建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的,應當根據《合同法》五十二條的規定認定無效。這里規定的“應當招標的建設工程”的范圍應當依據《招標投標法》第三條的規定,并參照原國家計劃委員會《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》和原建設部《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》的規定加以確定,主要審查項目用途和資金來源等因素,否則不宜輕易認定建設工程施工合同無效。

    根據《招標投標法》第五章規定的中標無效的六種情形,由于中標通知書對當事人雙方具有法律約束力,因此,中標無效的,建設工程施工合同自然無效。

(二)關于建設工程施工合同糾紛案件中結算依據的認定問題。一是關于建設部制定的建設施工合同格式文本通用條款第33條第3款規定的理解問題。該條款規定,發包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程結算價款的,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息,并承擔違約責任。最高人民法院《關于發包人收到承包人竣工結算文件后,在約定的期限內不予答復,是否認可竣工結算文件的復函》(【2005】民一他字第23號),對此進行了明確。根據該解釋精神,只有當事人之間明確約定了發包人收到竣工結算文件后,在約定的期限內不予答復,則視為認可竣工結算文件的,才可以將承包人提交的竣工結算文件作為工程款結算的依據。二是對建設部《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條的適用問題。該條規定,發包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的,竣工結算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的,可認為約定期限均為28天。因建設部的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》只是部頒規章,且工程結算關系到發包方與承包方重大權益,因此,該規定不宜作為人民法院審理建設工程結算糾紛的依據。

(三)關于建設工程竣工驗收合格標準的確定問題。根據2000年1月10日國務院發布的《建設工程質量管理條例》的規定,建設工程由建設單位負責組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收,并應當自建設工程竣工驗收合格之日15日內向當地建設行政主管部門備案,質量監督機構不再承擔代表政府直接參與建設工程檢驗的職責。該規定標志著我國傳統的由質量監督機構代表政府負責組織建設工程竣工驗收的制度已經廢止,確立了由建設單位組織建設工程的竣工驗收以及建設行政主管部門對建設工程質量實行備案的制度。實務中,建設單位在收到施工單位的工程竣工報告后,應當組織勘察、設計、施工、監理等單位共同對建設工程的質量進行驗收,并形成由各單位簽署的工程竣工驗收意見。工程竣工驗收合格后,建設單位應當及時提出工程竣工驗收報告,并在法定期限內向建設行政主管部門備案,備案部門在規劃、消防、環保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗收證明書》。依據目前我國建設工程竣工驗收法律制度的規定,涉及建設工程竣工驗收爭議的,應當以建設單位出具的竣工驗收報告作為確定建設工程是否竣工驗收合格的依據。

    對于建設單位拖延竣工驗收的,可以參照《建設工程施工合同(示范文本)》32.3的規定予以處理,即發包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收,或驗收后14天內不提出修改意見,視為竣工驗收已被認可。

(四)關于家庭居室裝飾裝修合同如何適用法律的問題。近年來,隨著人們物質生活水平的不斷提升,對改善家庭居室環境的需求越來越高,由此因家庭居室裝飾裝修引發的糾紛逐年攀升,但此類糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環境,自行或者委托他人對居住的房屋進行修飾處理的工程建設活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調整范圍,對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應當依據《合同法》有關承攬合同的規定,并參照建設部2002年3月5日發布的《住宅室內裝飾裝修管理辦法》予以處理。

(五)關于建設工程施工合同示范文本的適用問題。為了規范建設工程施工活動,我國國家有關部門先后制定了建設工程施工合同示范文本等多項格式合同文本,這些文本一般由協議書、通用條款、專用條款三部分內容組成,其中通用條款既是國家為加強建筑行業的行政管理而制定的規范,也是建筑行業中眾多交易習慣的總結和體現,是建設工程施工合同必不可少的條件。實踐中,應當注重對建筑行業交易習慣的運用,對當事人采用示范文本簽訂合同的,在協議書沒有明確約定的情形下,可以采納通用條款確定當事人的權利義務。

 

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